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　　一、綠色建筑發(fā)展的主導(dǎo)力量———政府還是市場(chǎng)

　　建筑建造及其使用運(yùn)行、既有建筑改造和建筑壽命終結(jié)后處理的人類活動(dòng)會(huì)對(duì)能源和環(huán)境帶來(lái)巨大影響，這一規(guī)律已越來(lái)越被人們所重視。發(fā)展綠色建筑，一方面是人類社會(huì)可持續(xù)發(fā)展、實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益本位的要求；另一方面，綠色建筑本身也符合社會(huì)公眾的私人利益，綠色建筑可使私人消費(fèi)者使用舒適、環(huán)保的居所，又不必支出更多的資源和使用費(fèi)用。所以，發(fā)展綠色建筑具有兩個(gè)方面的積極性，即政府為了維護(hù)社會(huì)公益而大力提倡發(fā)展綠色建筑，積極推動(dòng)綠色建筑的開(kāi)發(fā)和建設(shè)，消費(fèi)者為了私人利益而有動(dòng)力購(gòu)買和使用綠色建筑。因此，與其他市場(chǎng)一樣，在綠色建筑發(fā)展過(guò)程中應(yīng)當(dāng)存在兩種發(fā)揮作用的力量。但是，目前在我國(guó)綠色建筑發(fā)展過(guò)程中，綠色建筑的開(kāi)發(fā)建設(shè)主要是依靠政府通過(guò)行政手段來(lái)推動(dòng)的，政府通過(guò)發(fā)布大量的政策文件和具體的行動(dòng)計(jì)劃實(shí)施發(fā)展綠色建筑的規(guī)劃，在實(shí)際上發(fā)揮著主導(dǎo)作用。具體開(kāi)發(fā)建設(shè)綠色建筑的開(kāi)發(fā)商更多地以追求利潤(rùn)為天職，以利用政府政策爭(zhēng)取補(bǔ)貼、稅收優(yōu)惠為主要目標(biāo)。而消費(fèi)者似乎并不買綠色建筑的帳，只關(guān)心房屋的位置、面積、建造質(zhì)量、總體價(jià)格等，對(duì)房屋的綠色指標(biāo)并不關(guān)注。也就是說(shuō)，在目前的綠色建筑市場(chǎng)中，政府似乎在唱獨(dú)角戲。后兩個(gè)主體的這種“依賴”、“無(wú)所謂”的心理和行為很不利于綠色建筑市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā)展。

　　經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理認(rèn)為，在市場(chǎng)失靈的情況下，政府干預(yù)是必要的。同時(shí)，即使政府有必要進(jìn)行干預(yù)時(shí)，該干預(yù)也是要有限度和界限的［2］。具體到綠色建筑市場(chǎng)，我國(guó)政府的干預(yù)是否必要和合理，要分情況分階段進(jìn)行具體分析。在我國(guó)一直以來(lái)實(shí)行的“強(qiáng)政府、弱社會(huì)”治理模式下，市場(chǎng)的啟動(dòng)多由政府來(lái)進(jìn)行，因此，在綠色建筑發(fā)展的初始階段，政府強(qiáng)有力的推動(dòng)和干預(yù)是必要的。自發(fā)緩慢形成的綠色建筑市場(chǎng)與保護(hù)環(huán)境、節(jié)約能源的社會(huì)目標(biāo)相差過(guò)遠(yuǎn)。所以，政府的強(qiáng)行啟動(dòng)和強(qiáng)制要求是具有正當(dāng)性和合法性的。在市場(chǎng)啟動(dòng)之后的一段時(shí)期內(nèi)，政府的干預(yù)也有繼續(xù)存在的必要，在我國(guó)已經(jīng)發(fā)生過(guò)很多政府*退出后，某些領(lǐng)域的市場(chǎng)立刻土崩瓦解的先例。但是，等市場(chǎng)有了一定的自我造血功能之后，政府就應(yīng)當(dāng)大幅度退出，以釋放市場(chǎng)主體交易的自由空間，充分發(fā)揮市場(chǎng)主體的自主作用。此時(shí)，政府對(duì)市場(chǎng)的干預(yù)范圍、方式和形式要有根本性的變化。具體而言，政府應(yīng)當(dāng)將綠色建筑發(fā)展的主導(dǎo)權(quán)交還社會(huì)和市場(chǎng)本身，主要的干預(yù)領(lǐng)域應(yīng)限制在制定綠色建筑法律、完善綠色建筑市場(chǎng)環(huán)境、規(guī)制綠色建筑市場(chǎng)秩序之內(nèi)；干預(yù)的方式也要從微觀干預(yù)向宏觀干預(yù)、從具體干預(yù)向抽象干預(yù)、從直接干預(yù)向間接干預(yù)轉(zhuǎn)化。

　　在綠色建筑立法方面，國(guó)家和政府應(yīng)該結(jié)合我國(guó)資源、能源現(xiàn)狀，結(jié)合當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和社會(huì)總體發(fā)展水平，制定發(fā)展綠色建筑的總體目標(biāo)和科學(xué)的發(fā)展戰(zhàn)略，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建一系列切實(shí)可行的法律制度體系。特別要注意對(duì)綠色建筑發(fā)展進(jìn)行宏觀調(diào)控，擴(kuò)大法律監(jiān)督的覆蓋面，以促成全國(guó)綠色建筑市場(chǎng)的形成。其次，政府應(yīng)當(dāng)將對(duì)綠色建筑市場(chǎng)的監(jiān)管放在重要地位。在綠色建筑市場(chǎng)環(huán)境方面，*政府主管部門(mén)應(yīng)組織專家定期檢查地方政府、企業(yè)建筑節(jié)能實(shí)施計(jì)劃及進(jìn)展情況。針對(duì)綠色建筑良莠不齊、惡性競(jìng)爭(zhēng)和假冒偽劣充斥等市場(chǎng)秩序混亂的現(xiàn)狀，各級(jí)政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)市場(chǎng)監(jiān)督和管理機(jī)制，建立公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序［3］（P36）。zui后，政府應(yīng)注重結(jié)合利用直接行政手段和間接經(jīng)濟(jì)激勵(lì)手段，協(xié)調(diào)開(kāi)發(fā)商、消費(fèi)者、社會(huì)中介等各市場(chǎng)主體之間的利益關(guān)系。對(duì)于開(kāi)發(fā)商，除了重點(diǎn)利用補(bǔ)貼、稅收優(yōu)惠等經(jīng)濟(jì)手段進(jìn)行引導(dǎo)外，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)市場(chǎng)準(zhǔn)入、資質(zhì)、行政責(zé)任等方面的監(jiān)管和責(zé)任追究；對(duì)于消費(fèi)者，則主要應(yīng)運(yùn)用信息披露、*等激勵(lì)手段；對(duì)于社會(huì)服務(wù)中介，在zui初階段要大力扶持和培育，成熟后要更多運(yùn)用市場(chǎng)監(jiān)管手段進(jìn)行管理。

　　二、綠色建筑發(fā)展的行為準(zhǔn)則———法律還是政策

　　綠色建筑法具有經(jīng)濟(jì)法的一般特征，具有很強(qiáng)的政策性。而綠色建筑本身主要是科學(xué)技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，綠色建筑的標(biāo)準(zhǔn)是不斷發(fā)展的。那么，綠色建筑法是否就可以流動(dòng)不居呢？綠色建筑法律與政策的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是怎樣的？

　　在我國(guó)，廣義上的綠色建筑法構(gòu)成層次十分豐富，既有“節(jié)能法”這種位階較高的法律，又有“綠色建筑標(biāo)準(zhǔn)”這種具體的技術(shù)性規(guī)范，還有數(shù)量眾多的各地根據(jù)情況制定的政策。筆者認(rèn)為，處理好綠色建筑法律與政策之間的關(guān)系的原則是，綠色建筑法律規(guī)定綠色建筑發(fā)展總體的理念、原則、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)等zui低要求，其余的事情交由政策、標(biāo)準(zhǔn)來(lái)完成，要充分發(fā)揮政策、標(biāo)準(zhǔn)的作用。這樣設(shè)計(jì)的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)是，除了科學(xué)技術(shù)不斷發(fā)展的因素外，我國(guó)幅員遼闊，各地的氣候條件、地理環(huán)境、自然資源、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、生活水平與社會(huì)習(xí)俗等都有巨大的差異，作為未來(lái)建筑發(fā)展方向的綠色建筑與區(qū)域氣候、經(jīng)濟(jì)條件等密切相關(guān)。如果全國(guó)搞一刀切或者綠色建筑的標(biāo)準(zhǔn)固定不變，就會(huì)與發(fā)展綠色建筑的理念和價(jià)值要求發(fā)生較大的偏差或者背道而馳。

　　要完善綠色建筑政策、標(biāo)準(zhǔn)體系，一方面要正確對(duì)待國(guó)外標(biāo)準(zhǔn)，另一方面要建立適合各區(qū)域特點(diǎn)的綠色標(biāo)準(zhǔn)。事實(shí)證明，國(guó)外綠色建筑的價(jià)值理念是值得借鑒的。但是，某些國(guó)家的綠色建筑的具體指標(biāo)嚴(yán)重忽視甚至背離了我國(guó)不同地域的能源資源供應(yīng)特點(diǎn)和建筑功能需求，會(huì)帶來(lái)極大的技術(shù)隱患和不正確的社會(huì)導(dǎo)向，因此，要正確甄別國(guó)外政策和標(biāo)準(zhǔn)，然后再?zèng)Q定是否適合我國(guó)實(shí)際。同理，在國(guó)內(nèi)，如果用一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)去統(tǒng)一要求所有的建筑，是不現(xiàn)實(shí)更是不符合綠色原則的。例如，我國(guó)陜北延安一帶的窯洞建筑，順坡而建，冬暖夏涼，既節(jié)約土地，又節(jié)約能源，早已是“綠色建筑”。后來(lái)政府要求建造統(tǒng)一的綠色樓房建筑，這些建筑遠(yuǎn)不如以前的窯洞“綠色”，反而失去了當(dāng)?shù)卦械木G色節(jié)能優(yōu)勢(shì)。所以政策、標(biāo)準(zhǔn)的制定要因地制宜，不同氣候地形區(qū)的建筑的綠色標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)不一樣。再如，日本自2003年頒布了針對(duì)新建建筑的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)后，目前已先后頒布了針對(duì)既有建筑、改建建筑、新建獨(dú)立式住宅、城市規(guī)劃、學(xué)校以及熱導(dǎo)效應(yīng)、房產(chǎn)評(píng)估的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，并即將頒布和實(shí)施針對(duì)都市的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)［4］?？梢?jiàn)，不同類型建筑的綠色標(biāo)準(zhǔn)也可以不一樣。此外，這里必須指出的是，不同區(qū)域的建筑、不論新建建筑還是既有建筑，其綠色標(biāo)準(zhǔn)的政策、標(biāo)準(zhǔn)要求必須是不斷提高的，不能倒退①。我國(guó)有一項(xiàng)規(guī)定是，提倡地方的綠色標(biāo)準(zhǔn)要高于全國(guó)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，這一規(guī)定正體現(xiàn)了綠色標(biāo)準(zhǔn)的高要求趨勢(shì)。當(dāng)然，政策、標(biāo)準(zhǔn)的變化性、趨高性并不意味著在實(shí)施過(guò)程中可以恣意行事，因?yàn)樵诂F(xiàn)代社會(huì)中，即使政策的干預(yù)也必須受法律實(shí)體目標(biāo)的引導(dǎo)和法定程序的約束。另外，完善綠色建筑政策、標(biāo)準(zhǔn)體系，還需要建立全面的綠色標(biāo)準(zhǔn)體系。從目前我國(guó)頒布的綠色建筑相關(guān)法律法規(guī)來(lái)看，我們只有綠色建筑“節(jié)地”與“節(jié)能”方面的相關(guān)規(guī)定，而對(duì)于“節(jié)水”、“節(jié)材”以及建筑外環(huán)境保護(hù)方面尚未規(guī)定詳細(xì)的標(biāo)準(zhǔn)或者根本就沒(méi)有相關(guān)規(guī)定。綠色建筑是一個(gè)系統(tǒng)工程，各個(gè)部分之間存在相互影響和促進(jìn)的關(guān)系，只有制定全面的綠色標(biāo)準(zhǔn)，才能實(shí)現(xiàn)能效節(jié)約的zui大化。

　　三、綠色建筑發(fā)展的原動(dòng)力———開(kāi)發(fā)商還是消費(fèi)者

　　前文提及，我國(guó)目前綠色建筑市場(chǎng)發(fā)展的一個(gè)主要障礙是，綠色建筑的私人受益者沒(méi)有覺(jué)醒②。綠色建筑所具有的節(jié)能、環(huán)保、舒適和低成本等優(yōu)勢(shì)，并未被消費(fèi)者所認(rèn)識(shí)和接受。目前國(guó)家對(duì)綠色建筑的宣傳范圍很有限，多停留在更有商業(yè)眼光的開(kāi)發(fā)商層次。其實(shí)，綠色建筑法的調(diào)整對(duì)象應(yīng)包括更廣泛的四個(gè)方面的關(guān)系：（1）國(guó)家在綠色建筑活動(dòng)管理、指導(dǎo)過(guò)程中發(fā)生的縱向關(guān)系；（2）不同*門(mén)、不同科技領(lǐng)域之間在研究、開(kāi)發(fā)、協(xié)作和管理綠色建筑過(guò)程中所發(fā)生的橫向關(guān)系；（3）綠色建筑部品生產(chǎn)商與開(kāi)發(fā)商之間發(fā)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系；（4）開(kāi)發(fā)商與綠色建筑所有者、使用者（即消費(fèi)者）之間的關(guān)系等。目前政府特別重視*、第二、甚至第三個(gè)關(guān)系，而對(duì)處于綠色建筑交易末端的消費(fèi)者重視不夠。實(shí)際上，消費(fèi)者的zui終選擇才是zui重要的，綠色建筑的使用者、所有者的需求和偏好是綠色建筑開(kāi)發(fā)建設(shè)的zui終原動(dòng)力。試想，如果消費(fèi)者不認(rèn)可、不接受綠色建筑，綠色建筑市場(chǎng)如何得以建立和正常運(yùn)轉(zhuǎn)？所以綠色建筑法律和政策激勵(lì)的主體還應(yīng)當(dāng)包含甚至應(yīng)當(dāng)主要是消費(fèi)者群體。在目前狀況下，注重綠色建筑法律關(guān)系中的“主體下移”是促進(jìn)發(fā)展綠色建筑市場(chǎng)的主要努力方向。“主體下移”、重視消費(fèi)者的制度主要包括以下兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是明確和強(qiáng)化開(kāi)發(fā)商綠色建筑中綠色信息披露的義務(wù)。如我國(guó)《節(jié)約能源法》第三十六條規(guī)定，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)在銷售房屋時(shí)，應(yīng)當(dāng)向購(gòu)買人明示所售房屋的節(jié)能措施、保溫工程保修期等信息，需在房屋買賣合同、質(zhì)量保證書(shū)和使用說(shuō)明書(shū)中載明，并對(duì)其真實(shí)性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。這些規(guī)定似乎很完善，但是這些規(guī)定僅僅屬于“應(yīng)當(dāng)怎樣”的倡導(dǎo)性規(guī)范，對(duì)開(kāi)發(fā)商的綠色信息披露義務(wù)的約束力還比較弱。在這種制度設(shè)計(jì)下，如果開(kāi)發(fā)商對(duì)建筑物的綠色信息不予披露，也不會(huì)對(duì)消費(fèi)者承擔(dān)法律責(zé)任③。筆者認(rèn)為，解決問(wèn)題更有效的辦法，可以從消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和消費(fèi)者知情權(quán)角度去尋找。房屋屬于消費(fèi)商品，這一觀念早已被立法所接受，而且房屋還是消費(fèi)者一生中zui大價(jià)值的消費(fèi)品，這也已經(jīng)被我國(guó)居高不下的房?jī)r(jià)所證實(shí)。按照民法通則、合同法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等法律，將房屋納入交易客體、消費(fèi)品和商品之列理所當(dāng)然。既然如此，那么針對(duì)于國(guó)于民如此重要的綠色建筑，將其中的綠色信息披露義務(wù)上升為開(kāi)發(fā)商的強(qiáng)制性信息義務(wù)，并規(guī)定開(kāi)發(fā)商對(duì)消費(fèi)者的相應(yīng)民事責(zé)任，是非常必要的。這樣，通過(guò)明確開(kāi)發(fā)商的綠色信息披露說(shuō)明義務(wù)，實(shí)現(xiàn)消費(fèi)者知情權(quán)，就能夠促進(jìn)消費(fèi)者對(duì)綠色建筑的了解和激發(fā)購(gòu)買行為。二是將綠色建筑中的綠色因素轉(zhuǎn)化為一定的*，明確體現(xiàn)于商品房交易價(jià)格中，鼓勵(lì)消費(fèi)者購(gòu)買綠色建筑。目前，在房屋價(jià)格的構(gòu)成中，沒(méi)有綠色優(yōu)惠的扣除這一部分內(nèi)容，這就使得消費(fèi)者無(wú)法直接體驗(yàn)綠色建筑給其帶來(lái)的實(shí)際益處。如果將建筑物的能耗測(cè)量計(jì)算清楚，將開(kāi)發(fā)商和消費(fèi)者分?jǐn)偟某杀颈壤⒄a(bǔ)貼等優(yōu)惠均在價(jià)格構(gòu)成中一一列出，讓消費(fèi)者實(shí)實(shí)在在地看到綠色建筑的優(yōu)惠、成本的回收預(yù)期等，這在一定程度上必會(huì)促進(jìn)消費(fèi)者的積極購(gòu)買行為。

　　四、綠色建筑的評(píng)價(jià)主體———開(kāi)發(fā)商還是社會(huì)中介

　　目前，我國(guó)綠色建筑市場(chǎng)發(fā)展面臨的主要障礙還有市場(chǎng)誠(chéng)信的缺乏問(wèn)題。某一建筑到底是綠色的還是非綠色的？這是一個(gè)問(wèn)題。由于建筑工程的復(fù)雜性以及科學(xué)技術(shù)信息在開(kāi)發(fā)商與普通消費(fèi)者之間的不對(duì)稱性，消費(fèi)者往往對(duì)號(hào)稱“綠色建筑”的建筑持有懷疑態(tài)度。在開(kāi)發(fā)商和開(kāi)發(fā)商之間，如果缺乏科學(xué)的評(píng)價(jià)機(jī)制和體系，誠(chéng)信的開(kāi)發(fā)商和不誠(chéng)信的開(kāi)發(fā)商可能會(huì)同樣獲得綠色建筑的稅收優(yōu)惠、貸款貼息等益處［5］。因此，建立建筑能效測(cè)評(píng)標(biāo)識(shí)和綠色建筑評(píng)價(jià)制度，是解決市場(chǎng)信息不對(duì)稱、建立和發(fā)展綠色建筑市場(chǎng)的核心問(wèn)題之一。基于這一認(rèn)識(shí)，我國(guó)正在推進(jìn)建立綠色建筑評(píng)價(jià)體系。該體系包括建筑節(jié)能產(chǎn)品能效分級(jí)認(rèn)證和能效標(biāo)識(shí)管理制度、節(jié)能建筑評(píng)定體系、建筑能耗性能評(píng)級(jí)和綠色建筑性能評(píng)定分級(jí)等等內(nèi)容。而要完成和實(shí)施該評(píng)價(jià)體系，就必須建立專業(yè)、客觀、公正的綠色建筑鑒定認(rèn)證機(jī)構(gòu)及相關(guān)機(jī)制。

　　綠色建筑鑒定、認(rèn)證服務(wù)中介的使命應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)來(lái)?yè)?dān)當(dāng)呢？常見(jiàn)的一種現(xiàn)象是，很多開(kāi)發(fā)商單方面號(hào)稱自己所建造的建筑為綠色建筑。事實(shí)上，在綠色建筑法律關(guān)系的關(guān)聯(lián)主體中，除了開(kāi)發(fā)商，還有消費(fèi)者兩者都不能擔(dān)當(dāng)綠色建筑的鑒定、認(rèn)證主體。因?yàn)樗麄兪蔷G色建筑的開(kāi)發(fā)建設(shè)者和使用者，都是綠色建筑的直接當(dāng)事人，當(dāng)然不能為自己的產(chǎn)品或消費(fèi)品直接做裁判。那么，政府能否擔(dān)當(dāng)此任呢？也不能。因?yàn)橐环矫嬲疀](méi)有能力提供這樣的專業(yè)服務(wù)，另一方面，根據(jù)經(jīng)濟(jì)法原理，政府一般不能作為市場(chǎng)主體直接經(jīng)營(yíng)。經(jīng)濟(jì)法原理認(rèn)為，第三種力量———社會(huì)中介可以緩沖和克服公權(quán)力行使中的僵硬化和非專業(yè)化的缺陷，且社會(huì)中介是獨(dú)立的第三方主體，只有它才有可能向市場(chǎng)提供客觀、公正、專業(yè)化的技術(shù)認(rèn)證、鑒定、信息咨詢等服務(wù)。所以，建筑能效測(cè)評(píng)和綠色建筑評(píng)價(jià)要由社會(huì)技術(shù)服務(wù)中介組織來(lái)完成，而不是由開(kāi)發(fā)商（或者消費(fèi)者）自己來(lái)承擔(dān)，更不能由政府來(lái)承擔(dān)。